Бизнесу можно нанимать на свои задачи самозанятых вместо работников, даже на постоянной основе. Но это должно быть действительно свободное сотрудничество заказчика и исполнителя, а не прикрытые работы в штате. 

Заключать с работником договор ГПХ вместо трудового запрещено. Если вместо оформления человека в штат попросить его оформить самозанятость или ИП, налоговая посчитает это схемой ухода от налогов, а трудовая инспекция маскировкой работы в найме — ст. 15 ТК РФ, ст. 54.1 НК РФ.

Мы уже рассказывали, почему нельзя экономить на налогах за работников через оформление их в самозанятые: 

🙅 Самозанятые работники: когда законно, а когда не очень

👮‍♀️Перевели работников в самозанятые: ждать ли проверку налоговой

📝 Как ИП и ООО работать с самозанятыми

В новом письме от 15 апреля 2022 года ФНС дала указания региональным налоговым искать схему ухода от налогов при камеральных проверках расчётов по страховым взносам и отчётов 6-НДФЛ. Налоговым рекомендовали запрашивать документы, по которым видно, что самозанятый по факту работает в найме. Это могут быть пропуска на территорию, графики сменности, договоры о полной материальной ответственности, расчётные листки по зарплате, выписки по счёту, заполненные работником товарные накладные, путевые листы, переписка сторон, журналы инструктажа на рабочем месте. 

👥
Курс молодого работодателя

Начните работать с сотрудниками за 11 уроков

Начать обучение

С самозанятым не должно быть трудовых отношений — это когда его взяли на конкретную трудовую функцию, он подчиняется работодателю, а работодатель обеспечивает его рабочим местом, инструментами и самой работой — ст. 15 ТК РФ

Работник подчинён и зависим. Тогда как самозанятый — это равный свободный контрагент, который сам себя обеспечивает всем необходимым. А если сделает работу плохо, то просто не получит деньги. Поэтому в договоре с самозанятым не должно быть условий «как при трудоустройстве».

!

Прикрытие трудового найма особенно заметно, когда самозанятого взяли на задачу по основному виду деятельности бизнеса. Например, дизайнера в дизайн-агентство. 

Признаки работы по найму уже называли Верховный Суд в Постановлении Пленума № 15 и ФНС в письме № АБ-4-20/13183@. В новом письме ФНС их дополнила, опираясь на судебную практику. Вот те самые условия «как при трудоустройстве», которых в договоре с самозанятым и ИП не должно быть:

❌ В договоре прописана должность или трудовая функция вместо подробного ТЗ на задачу. И нет конкретного объёма работ.

К примеру, в договоре с дизайнером написали, что он оказывает услуги на выполнение художественно-оформительских работ, разрабатывает проекты оформления, составляет эскизы. Это описание трудовой функции, а не задачи, мы взяли её из реального спора дизайнера с работодателем — дело № 88-25701/2021

❌ У самозанятого есть рабочее место и необходимое оборудование. 

Например, дизайнеру предоставили стол в офисе, ноутбук и доступ к лицензионной программе. Прикрытие найма особенно заметно, если по факту работник находится на вашей территории примерно 40 часов в неделю — это норма рабочего времени по Трудовому кодексу. 

❌ Оплата труда ежемесячная в определённой сумме — то есть как зарплата. Ещё подозрение наведёт ситуация, когда оплата повышается после «испытательного срока».

❌ Размер оплаты не меняется в течение года. Оплата начисляется за отработанные дни, она гарантирована и не зависит от результата.

❌ Работник включён в коллектив.

То есть он общается с коллегами, присутствует на созвонах, пользуется корпоративной почтой.

❌ Работник подчиняется внутреннему трудовому распорядку и выполняет распоряжения работодателя. 

Это хорошо видно, если работнику выдали пропуск в бизнес-центр, включили в график сменности, прописали ему в обязанности отчитываться о проделанной работе. Еще когда за нарушение есть дисциплинарная ответственность: выговоры, замечания, «увольнение». 

❌ Договоры с самозанятым перезаключаются систематически на каждый год.

❌ На самозанятого возложена полная материальная ответственность.

Полная материальная ответственность — это когда работник платит за ущерб без ограничения по месячному заработку. Например, возмещает недостачу в кассе или платит за ремонт сломанного грузовика. Тогда как контрагент обязан возмещать убытки или платить неустойку по правилам гражданского законодательства.

❌ У самозанятого есть трудовые гарантии. 

Например, оплачиваемый отпуск длиною в месяц, два выходных в неделю, доплата за работу в праздники.

❌ Регистрация ИП или самозанятости в «Мой налог» — это обязательное условие сотрудничества. 

Еще один признак, это когда при прекращении сотрудничества работник закрывает ИП или снимается с учёта в приложении.

❌ Отчёты за ИП сдаёт по доверенности сам работодатель.

Главное решить, что самозанятый будет делать.

Для многих задач самозанятые просто-напросто не подходят. К примеру, в фотосалон нужен фотограф-кассир, который будет с десяти утра до семи вечера фотографировать и принимать оплату. А в фотосалоне, в свою очередь, есть всё необходимое: фотоаппарат, ноутбук, принтер, программа для обработки фото. Это трудовые отношения, а не сотрудничество. То же самое у менеджера в пункте выдачи заказов — это тоже задача для работника, а не для свободного самозанятого.

Статья: может ли самозанятый выдавать заказы в пункте выдачи 

Если понимаете, что самозанятый будет решать основную задачу бизнеса и придется им руководить, лучше оформить его в штат. Налогов будет больше, но у инспекторов не будет шанса оштрафовать. Также важно, что все сомнения трактуются в пользу работника — это правило из ст. 19.1 ТК РФ.

Статья: какие документы оформить при найме сотрудника

Статья актуальна на