Может ли ИП быть директором ООО
Директор ООО — это единоличный исполнительный орган, который заключает сделки от имени юрлица, нанимает сотрудников и отвечает за всю работу компании. Наименование должности руководителя может быть и другим — генеральный директор, президент. Стать им может один из собственников бизнеса или человек со стороны. С руководителем заключают обычный трудовой договор — отношения с ним регулируются по правилам ТК РФ, как с работником.
ИП может работать директором ООО, но только в качестве физического лица. Закрывать ИП для этого не придётся — в свободное время можно продолжать свою предпринимательскую деятельность.
Руководить организацией может не только физлицо в должности директора. ООО может передать роль единоличного исполнительного органа управляющему, другой организации или ИП — ст. 42 Закона об ООО.
Кто такой управляющий — ИП
С предпринимателем, который будет управляющим, заключают гражданско-правовой договор об оказании услуг по управлению ООО.
Управляющий получает те же права и обязанности, что и у директора. Разница в том, что директор получает зарплату как работник, а управляющий — вознаграждение за услуги по договору ГПХ.
Плюсы и минусы найма управляющего-ИП
Для ООО в назначении управляющего вместо директора есть несколько преимуществ:
- на выплаты по договору с ИП не нужно начислять страховые взносы и удерживать НДФЛ;
- не придётся платить отпускные, больничные, компенсации при увольнении;
- в договор с ИП можно включить условие о том, что он отвечает за результаты управления ООО всем своим имуществом;
- выплаты управляющему можно включать в состав прочих расходов и уменьшать налог на прибыль.
Но если ООО применяет «доходно-расходную» УСН, услуги по управлению не получится учесть в расходах — их нет в закрытом перечне из п. 1 ст. 346.16 НК РФ.
Есть и другие минусы — передача полномочий директора управляющему-ИП может привлечь внимание ИФНС. Налоговики давно знают, что такой способ часто используют для ухода от зарплатных налогов. При проверке они могут переквалифицировать договор ГПХ в трудовой. Тогда организации придётся уплатить доначисленные НДФЛ и страховые взносы — вместе с пенями и штрафами.
Иногда через управляющего владельцы бизнеса выводят деньги из ООО — это проще и не нужно платить налог с дивидендов. Для этого участник общества регистрируется в качестве ИП и получает выплаты за свои услуги по управлению. Но если налоговики заподозрят, что управляющего назначили только с целью вывода денег, это повлечёт за собой проверки, доначисления и штрафы.
Как заключить соглашение с ИП на управление ООО
Несмотря на все риски, управляющий индивидуальный предприниматель в ООО — это вполне законно. Главное, грамотно всё оформить, чтобы избежать претензий со стороны ИФНС.
Проверьте, не числится ли ИП в реестре дисквалифицированных лиц.
В выписке из ЕГРИП должны быть указаны виды деятельности, связанные с управлением, в частности:
- 70.10.1 — «Деятельность по управлению финансово-промышленными группами»;
- 70.10.2 — «Деятельность по управлению холдинг-компаниями»;
- 70.22 — «Консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления».
Опасно заключать договор с управляющим сразу после регистрации ИП — иначе ООО не сможет обосновать, почему выбрали именно этого предпринимателя. У ИП должен быть опыт управления другими компаниями и официальный доход по нужным ОКВЭД.
Особенно рискованно нанимать в качестве управляющего учредителей, бывших наёмных работников и других взаимозависимых лиц — супругов, родителей, детей и т.д.
Нужно показать проверяющим, что в найме ИП есть деловая цель — расширить сферы деятельности ООО, увеличить выручку, улучшить другие финансовые показатели.
Вознаграждение управляющего не должно сильно превышать зарплату бывшего директора и занимать значительную долю расходов ООО. Затраты на управляющего должны быть экономически обоснованными.
Проследите, чтобы в договоре ГПХ не было признаков трудовых отношений. Например, нельзя указывать:
- режим труда и отдыха;
- гарантии и компенсации — отпуск, больничный, медстраховку;
- рабочее место;
- фиксированное вознаграждение, не зависящее от результата.
Иначе налоговые инспекторы могут обратиться в суд с требованием переквалифицировать гражданско-правовой договор в трудовой.
Судебная практика
По управляющим-ИП накоплена обширная судебная практика. Суды в основном встают на сторону налоговых органов и признают правомерным переквалификацию договоров ГПХ в трудовые. Обычно на незаконную схему ухода от налогов указывают сразу несколько признаков.
Например, в определении от 18 мая 2021 года по делу № А27-9043/2020 налоговая инспекция доначислила ООО страховые взносы и НДФЛ из-за таких обстоятельств:
- управляющий зарегистрировался в качестве ИП незадолго до заключения договора на управление ООО;
- организация не смогла обосновать выбор именно этого ИП — у него не было опыта и деловой репутации;
- вознаграждение выплачивали систематически, а не по факту оказания услуг;
- функции управляющего по сравнению с прежним директором не поменялись, а вот вознаграждение было намного больше и занимало значительную долю в расходах ООО;
- в актах оказанных услуг от ИП не было количественных показателей, которые помогли бы оценить эффективность работы управляющего и определить размер выплат;
- в условиях договора под видом авансовых платежей была прописана гарантированная выплата в минимальной сумме 500 тыс. руб.;
- расходы, связанные с выполнением договора управления несло ООО, а не ИП;
- после расторжения договора на управление предприниматель вскоре снялся с учёта в качестве ИП.
Судьи сделали вывод: замена директора на управляющего-ИП не была экономически оправданной, её цель — минимизация налоговой нагрузки. Значит, должны быть доначислены налоги и взносы.
