Что такое ноу-хау 

Секрет производства или ноу-хау — это любая информация, которая помогает зарабатывать, экономить и обгонять конкурентов. И важно, чтобы секрет не был известен остальным, а предприниматель защищал его от утечки — ст. 1465 ГК РФ.

Может показаться, что ноу-хау — это обязательно какой-то уникальный рецепт, научное открытие или тайное знание. На самом деле бизнес-секреты необязательно уникальны. Чаще всего это накопленный опыт конкретного бизнеса, который обдумали и превратили в полезную технологию, инструкцию или скрипт.

Представим, что у нас есть велошкола. Фишка тренеров — обучать взрослых людей, которым кажется, что велосипед — это также сложно как полететь в космос. Тренировки хорошо продаются, клиенты уходят довольные, деньги зарабатываются. Вот какого рода секреты могут быть у велошколы:

  • производственные: методика обучения езде на велосипеде взрослого человека с нуля;
  • технические: планировка комнаты с велотренажёрами на зимнее время, чтобы хватило места всем;
  • экономические: расчёт себестоимости тренировок;
  • организационные: анкета для приёма на работу тренеров, чтобы отобрать подходящих по духу.

Также секретом могут быть рецепты блюд, лекала одежды, скрипты разговоров, чертежи мебели. У предпринимателя может быть сразу несколько ноу-хау, а может только одно.

А вот официальную информацию о своём бизнесе нельзя назвать секретом и скрыть. Что именно нельзя засекретить, написано в ст. 5 Закона коммерческой тайне. В частности это:

  • ИНН, ОГРН и ОГРНИП, наименование, текст устава, дата регистрации бизнеса, владельцев бизнеса, имя директора;
  • какие у предпринимателя есть лицензии;
  • как обстоят дела с пожарной и санитарной безопасностью в помещениях;
  • состав блюд (не рецепт);
  • какие госорганы и за что штрафовали предпринимателя;
  • сколько у предпринимателя работников и вакансий, какая система оплаты труда, уровень охраны труда и травматизма среди работников, есть ли долги по зарплате.

Еще не считается секретом производства бизнес-идея, которую пока не реализовали. Но насчёт сохранения её от утечки у нас есть дельные советы.

Статья: как защитить бизнес-идею от кражи

Какая от ноу-хау польза

Секрет производства — это интеллектуальная собственность предпринимателя. И на ней можно зарабатывать точно также, как, например, на гоночном велосипеде в собственности. Вы можете 

  • использовать секрет производства в своем бизнесе;
  • продать его насовсем и получить деньги;
  • выдавать лицензии на право его использования в чужом бизнесе;
  • внести его в качестве вклада в сотрудничество с другим предпринимателем по договору о совместной деятельности;
  • получить компенсацию убытков с человека, который украл или слил секрет.

Но в отличие от вещей, у ноу-хау есть слабое место. Другой предприниматель может сам создать точно такой же секрет. Например, другая велошкола на своём опыте тоже разработает методику обучения езде на велосипеде с нуля, не выведывая секреты у конкурентов. Тогда у второй велошколы будут самостоятельные права на своё ноу-хау. Пусть даже обе техники обучения абсолютно одинаковы — ст. 1466 ГК РФ.

Ещё если ноу-хау по какой-то причине утратил конфиденциальность, его уже нельзя продавать и выдавать лицензии. Например, методика обучения стала так популярна, что из неё сделали ГОСТ — ст. 1467 ГК РФ.

🎁

30 дней Эльбы в подарок

Оцените все возможности онлайн-бухгалтерии бесплатно

Хочу попробовать

Чьи права на ноу-хау, если предпринимателю помогали

У любой задумки есть автор. И тут работает правило: кто придумал, тот и зарабатывает — ст. 1228 ГК РФ.

Проблемы нет, если секрет успеха вывел сам ИП Иванов и пустил его в дело. То же самое, если технологию, рецепт или скрипт создал работник по трудовому договору — интеллектуальная собственность автоматом появится у работодателя — ст. 1470 ГК. РФ. 

А вот если ноу-хау создал фрилансер, важно, чтобы по договору с ним исключительное право переходило к заказчику. Иначе право зарабатывать на секрете останется у фрилансера — ст. 1471 ГК РФ.

Как оформить права на ноу-хау

Ноу-хау нигде не нужно оформлять или регистрировать. Право использовать его в бизнесе возникает просто потому что предприниматель его наработал и держит в секрете — ст. 1259 ГК РФ.

Но есть такой момент. Если в процессе работы предприниматель изобрёл что-то принципиально новое, например, велотренажёр, который учит без тренера, надо оформлять патент. А если написали новую программу или мобильное приложение, их лучше зарегистрировать в Реестре программ для ЭВМ Роспатента. Так нужно, чтобы авторство и право зарабатывать не перехватили конкуренты.

До 1 октября 2014 года было правило, что информация в бизнесе становится ноу-хау только если оформлен режим коммерческой тайны — это когда надо составить много документов о конфиденциальности и внедрить их в работу. После стало проще: держать в секрете своё ноу-хау можно с помощью любых разумных способов. А не только с помощью коммерческой тайны — ч. 144 Постановления Пленума ВС № 10.

Коммерческая тайна

Один из способов держать в секрете ноу-хау — это оформить в организации режим коммерческой тайны по ст. 10, 11 Закона о коммерческой тайне. Делается это в таком порядке:

  1. Решить, какая информация будет коммерческой тайной и записать её. 
  2. Защитить информацию физически: закрыть доступ к гуглодокам, положить бумаги в сейф.
  3. Прописать порядок доступа работников и контрагентов к коммерческой тайне. А в договорах с ними включить пункт о неразглашении. Работников допускать к информации под расписку об ответственности. 
  4. Вести учёт лиц, получивших доступ к тайне.
  5. Материальные носители с тайной — договоры, учебные материалы, бухгалтерские документы — пометить грифом «Коммерческая тайна» с указанием наименования и адреса обладателя. 

Режим коммерческой тайны действует, только если все документы оформлены правильно. Поэтому лучше обратиться к опытному юристу или кадровику.

Держать ноу-хау в секрете без режима коммерческой тайны

Охранять свои секреты от утечки можно любыми разумными способами. 

Например, возьмём нашу технику обучения езде на велосипеде с нуля. Описываем её в гуглдоке и не выбираем «открыть доступ по ссылке». При обучении преподавателей в договор включаем пункт о неразглашении методики обучения и добавляем штраф, например, в 500 000 ₽. Такое же правило — в трудовой договор с ними, если оформляем в штат. Вот примерно так наш секрет будет разумно защищён от утечки.

Как защищать ноу-хау от контрагентов и работников 

В переговорах

Для переговоров есть такое правило. Если контрагент что-то рассказал и отметил, что это конфиденциально, второй контрагент обязан держать это в секрете и не пытаться пустить в своё дело. Иначе с такого контрагента можно взыскать убытки — ст. 434.1 ГК РФ.

С контрагентами

В договоры подряда, оказания услуг и аренды надо включить пункт о неразглашении конфиденциальной информации и подкрепить нарушение штрафом. Например, прописать в договоре с ремонтной бригадой, что планировка тренажёрного зала — конфиденциальна и подрядчик не может про неё рассказывать — ст. 727 ГК РФ.

С работниками

В трудовой договор с каждым работником надо включить пункт о неразглашении служебной тайны и прописать штраф на случай, если он унесет секрет конкурентам или внедрит в свой бизнес. За разглашение служебной тайны работника можно уволить, а убытки взыскать в рамках полной материальной ответственности — ст. 57, 81 и 243 ТК РФ.

Как продавать ноу-хау

Секрет производства можно продать или выдавать на него лицензии.

Продажа

Ноу-хау продают по договору на отчуждение исключительных прав. Продать и заработать можно только один раз, как будто продали вещь. А ещё после продажи предприниматель обязан продолжить держать ноу-хау в секрете, иначе уже он станет нарушителем — ст. 1468 ГК РФ.

Лицензия и франшиза

Но чаще предприниматели зарабатывают не на полной продаже секрета, а на продаже лицензий. За лицензию берут однократный паушальный взнос, а потом ещё периодические роялти — как будто сдали его в аренду. Лицензию можно продать на секрет сам по себе или в составе франшизного пакета: бренд + ноу-хау. 

Если бренд не зарегистрирован как товарный знак, то франшизу продают по лицензионному договору из ст. 1469 ГК РФ. Этот договор не надо регистрировать в Роспатенте или где-то еще.

Статья: можно ли защитить название без регистрации товарного знака

А вот если бренд оформлен как товарный знак, франшиза с ноу-хау будет продаваться по договору коммерческой концессии из ст. 1027 ГК РФ. И его надо регистрировать в Роспатенте, иначе он не сработает, а покупатель сможет отсудить паушальный взнос обратно.

Что делать, если ноу-хау украли

С человека, который скопировал, выследил, случайно разболтал или пустил в свой бизнес чужой секрет производства можно спросить убытки — то есть сколько предприниматель недозаработал из-за ухода клиентов. Но проще если в договоре с контрагентом или работником прописан штраф за разглашение, предъявить можно его.

Ещё за использование ноу-хау без лицензии на бывшего работника или контрагента можно написать жалобу в антимонопольную службу. ФАС проверит и выдаст предписание прекратить недобросовестную конкуренцию. Плюс может оштрафовать на несколько сотен по ст. 14.33 КоАП РФ.

Статья: что такое недобросовестная конкуренция

Посмотрите на реальном примере, как фирма запретила использовать украденный у них секрет и получила деньги.

Фирма шила спасательные жилеты по собственной технологии. Однажды из фирмы уволилась директор и открыла свою фирму — тоже по производству спасательных жилетов. Перед уходом директор скопировала документы с технологией, лекалами и расчётом себестоимости жилетов. Ещё увела двух менеджеров, которые знали телефоны клиентов. Через два месяца бывшая директор запустила свой магазин, в котором продавались точно такие же жилеты. Фирма сделала контрольную закупку в магазине и купленный жилет отдала на экспертизу. Эксперты сказали: это по той самой технологии. 

Фирма написала жалобу в ФАС, и бывшему директору запретили шить и продавать жилеты по чужому ноу-хау — дело № А45-18610/2016.

А потом через суд взыскала 67 000 рублей убытков и 255 000 потерянной прибыли, а готовые к продаже жилеты изъяли из оборота —  дело № А45-14237/2018.

Ну и самый крайний случай: человека, который выкрал документы на секрет или получил их через шантаж, а потом продал конкурентам или пустил в свой бизнес, можно даже посадить в тюрьму по ст. 183 УК РФ.

Статья актуальна на